收受财物及时退交存在两种认识误区
两种误区：退还和上交须在一个月内或者三个月内完成只要及时交给组织，就一律不认定为受贿
口杨凯 刘顺昌
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》(以下简称《意见》)第9条规定:“国家工作人员收受请托人财物后及时退还或者上交的，不是受贿。”司法实践中，经常出现国家工作人员收受他人财物后，基于某种原因退还或者上交财物的案件。在处理这类案件时，有两大误区:一是退还和上交行为须在一个月内或者三个月内完成，否则，就是受贿;二是只要及时交给组织，就一律不认定为受贿。
(一)“及时”不是一个单纯的时间概念。在认定受贿犯罪时，不少司法人员认为“及时”是个时间概念，迫切期望司法解释明确具体时限。例如，有的司法机关将退还或者上交的时间限定在三个月以内;还有的以党政文件通知为依据认定是否及时，如中共中央办公厅、国务院办公厅1993年发布的《关于严禁党政机关及其工作人员在公务活动中接受和赠送礼金、有价证券的通知》规定，各级党政机关及其工作人员在涉外活动中，由于难以谢绝而接受的礼金和有价证券，必须在一个月内全部交出并上缴国库。有的司法机关借鉴以上规定，将“及时”规定为一个月。这种绝对“一刀切”的做法，为司法人员机械办案提供了方便。其弊端在于某些情况下还可能造成错案，完全可能导致没有受贿故意的也成立受贿罪，具有受贿故意的不成立受贿罪等不当情形发生，因而并不可取。应当明确，“及时”不是一个单纯的时间概念。对退还或者上交是否及时的判断，实际上只是对国家工作人员是否具有受贿故意的判断。
在判断国家工作人员是否具有受贿故意时，主要应考虑以下因素:(1)客观上能拒绝的情形下是否有拒绝行为，在可以表示拒绝的情形下是否有拒绝的表示;(2)从知道收受了请托人的财物到退还或者上交之间的时间间隔长短;(3)是否存在影响国家工作人员退还或者上交的客观原因;(4)是否存在影响国家工作人员退还或者上交的主观原因等。“及时退还或者上交”只是判断国家工作人员有无受贿故意的一个判断资料。司法人员不能简单地从时间上判断国家工作人员的行为是否属于“及时退还或者上交”，而应准确判断国家工作人员是否具有受贿的故意。
(二)即便及时“交”给组织，也有可能构成受贿。通常情况下，行为人将其收受的财物及时上交给组织，可认定国家工作人员没有受贿的故意。例如，及时上交给本单位纪检部门、上级纪检部门、本级或者上级检察院等，不影响上交的认定。但是也有例外，如某单位一把手收受财物后担心被查处，将其收受的财物交本单位纪检组、监察室，并交代“代为保管”、“暂存”，暗示下属不能打开和“交公”。其真正用意是观察时机，如果有关部门调查，则辩称已上交;如果没有被调查，则在条件成熟时将财物要回。这种情形，应认定行为人有受贿的故意。
还有一种情形是收受财物后，在为他人谋取利益的过程中或者之后，由于悔罪、害怕、亲人劝说等因素，主动将财物上交的。此种情形是否认定受贿罪既遂?实践中，认识分歧较大。笔者认为，行为人在收受财物时有受贿的故意，并据此收下了财物，又利用职权为他人谋取利益，后来虽上交仍然认定为受贿罪，不过可从轻处罚。
索取财物后退还或者上交的，依然可构成受贿罪。《意见》第9条的立法精神是将行为人客观上收受了他人财物，主观上没有受贿故意的情形排除在受贿罪之外。而在他人有求于行为人的职务行为时，行为人主动索取财物的，明显具有受贿的故意，在其收到财物时便是受贿既遂，即便事后及时退还或者上交的，依然成立受贿罪。
(作者单位:河南省新蔡县人民检察院、驻马店市人民检察院)
倾销及倾销幅度期中复审暂行规则
对外贸易经济合作部
中华人民共和国对外贸易经济合作部二ОО二年第23号令
《倾销及倾销幅度期中复审暂行规则》已经于2002年3月13日第五次外经贸部部务会议审议通过，现予发布，自2002年4月15日起施行。
部长 石广生
二ОО二年三月十三日
倾销及倾销幅度期中复审暂行规则
第一条 为保证反倾销期中复审的公平、公正、公开，根据《中华人民共和国反倾销条例》的规定，制定本规则。
第二条 对外贸易经济合作部（以下简称外经贸部）指定进出口公平贸易局负责实施本规则。
第三条 本规则适用于在反倾销措施有效期间内，根据反倾销措施生效后变化了的正常价值、出口价格对继续按照原来的形式和水平实施反倾销措施的必要性进行的复审（以下简称期中复审）。
第四条 外经贸部可以应申请立案，进行期中复审。
外经贸部没有收到期中复审申请，但有正当理由的，经商国家经贸委，可以自行立案，进行期中复审。
第五条 国内产业或代表国内产业的自然人、法人或有关组织（以下简称国内产业）、涉案国(地区)的出口商、生产商、国内进口商均可向外经贸部提出期中复审申请。
第六条 期中复审申请应在反倾销措施生效后每届满一年之日起30天内提出。
对复审裁决申请期中复审的，应在复审裁决生效后届满一年之日起30天内提出。
第七条 出口商、生产商申请期中复审的，应在申请前12个月内对中国出口过反倾销措施所适用的产品（以下称被调查产品）。
前款所述出口应达到一定的数量，足以构成确定正常出口价格的基础。该数量按被调查产品的正常商业交易量予以确定。
第八条 原反倾销措施为征收反倾销税的，未征收反倾销税的出口不得作为提出期中复审申请的依据。
第九条 出口商、生产商的期中复审申请应以书面形式提出，并由申请人的法定代表人或其授权人正式签署。
出口商、生产商的期中复审申请应附下列证据和材料
（一） 申请人的名称、地址和其他有关情况；
（二） 申请前12个月内申请人的国内销售情况的数据；
（三） 申请前12个月内申请人对中国出口情况的数据；
（四） 为计算倾销幅度而必须作出的各种调整及倾销幅度的初步计算结果；
（五） 申请人认为需要说明的其他内容。
上款（一）至（四）项的材料应按原反倾销调查问卷所要求的内容及形式提交。
第十条 出口商、生产商的期中复审申请应分为保密文本（如申请人提出保密申请）和公开文本。保密文本和公开文本均应提交正本1份，副本6份。
第十一条 外经贸部自收到出口商、生产商的复审申请之日起7个工作日内通知原申请人，原申请人可在收到通知之日起21日内对应否立案进行复审发表意见。
第十二条 国内产业提出期中复审申请的，所提交的有关倾销和申请人产业代表性的证据和材料应符合《中华人民共和国反倾销条例》第14条、第15条和第17条的规定。
第十三条 国内产业提出的期中复审申请可针对原反倾销调查涉及的所有或部分国家（地区）的全部出口商、生产商，也可明确将复审范围限于指明的部分出口商、生产商。
第十四条 国内产业的期中复审申请应符合本规则第10条的规定。
第十五条 外经贸部应在收到国内产业的期中复审申请后7个工作日内将复审申请公开文本及保密资料的非保密性概要递交有关国家（地区）驻中国的代表机构。
第十六条 出口商、生产商可在外经贸部将国内产业的复审申请的公开文本及保密资料的非保密性概要递交有关国家（地区）驻中国的代表机构起21日内对应否立案进行复审发表意见。
第十七条 进口商提出的期中复审申请，应符合本规则第9条、第10条关于出口商、生产商提出期中复审申请的有关规定。
第十八条 如果进口商与出口商、生产商无关联关系，无法立即得到本规则第9条规定的有关正常价值和出口价格的证据和材料，或出口商、生产商不愿向进口商提供上述证据和材料，则进口商应提供出口商、生产商的声明。该声明应明确表示倾销幅度已经降低或消除，且有关证据和材料将按照规定的内容和形式在进口商提出复审申请之日起30日内直接提交给外经贸部。
第十九条 出口商、生产商根据本规则第18条提供的证据和材料应符合本规则第10条的规定。
第二十条 外经贸部应在收到进口商的期中复审申请之日起7个工作日内通知原申请人；原申请人可在收到通知之日起21日内对应否立案进行复审发表意见。
第二十一条 外经贸部在收到期中复审申请后，应在7个工作日内将申请书及所附有关证据和材料的保密文本和公开文本各一份转交国家经贸委。
国家经贸委至少应有20天时间研究申请及有关证据和材料，并发表意见。
第二十二条 外经贸部通常应在收到期中复审申请后60日内作出立案或不立案的决定。
第二十三条 如外经贸部经审查发现期中复审申请及所附证据和材料不符合本规则要求的，可要求申请人在规定期限内补充和修改。如申请人未在规定期限内补充和修改，或补充和修改后仍不符合本规则要求的，外经贸部可驳回申请，以书面形式通知申请人并说明理由。
第二十四条 如外经贸部决定立案进行期中复审的，应发布公告。期中复审的立案公告应包括以下内容：
（一） 被调查产品的描述；
（二） 被调查的出口商、生产商的名称及其所属国（地区）名称；
（三） 立案日期；
（四） 复审调查期；
（五） 申请书中主张倾销幅度有所提高或降低或倾销已被消除的依据概述；
（六） 利害关系方表明意见和提交相关材料的时限；。
（七） 调查机关进行实地核查的意向；
（八） 利害关系方不合作将承担的后果；
（九） 调查机关的联系方式。
第二十五条 出口商、生产商提出期中复审申请的，期中复审仅限于对申请人被调查产品的正常价值、出口价格和倾销幅度进行调查。
第二十六条 国内产业提出期中复审申请的，期中复审应对所申请的涉案国（地区）的所有出口商、生产商被调查产品的正常价值、出口价格和倾销幅度进行调查。对于原反倾销调查确定其倾销幅度为零或可以忽略不计的出口商、生产商，仍应进行复审调查。
如国内产业只申请对原反倾销调查涉案国（地区）的个别出口商、生产商进行期中复审的，外经贸部可只对指明的出口商、生产商被调查产品的正常价值、出口价格和倾销幅度进行调查。
第二十七条 进口商提出期中复审申请的，期中复审仅限于对声明将向外经贸部提交有关证据和材料的出口商、生产商被调查产品的正常价值、出口价格和倾销幅度进行调查。
第二十八条 期中复审的调查期为复审申请提交前的12个月。
第二十九条 如出口商、生产商、产品型号或交易过多，为每一出口商或生产商单独确定倾销幅度或调查全部型号或交易会带来过分负担并妨碍倾销调查的及时完成的，外经贸部可根据《反倾销抽样调查暂行规则》的规定，采用抽样的办法进行调查。
第三十条 期中复审调查中正常价值和出口价格的确定、调整和比较及倾销幅度的计算按照《中华人民共和国反倾销条例》第4条、第5条和第6条的有关规定进行。
第三十一条 期中复审调查中，出口价格根据该进口产品首次转售给独立购买人的价格推定的，如果出口商、生产商提供充分的证据证明，反倾销税已适当地反映在进口产品首次转售给独立购买人的价格中和此后在中国的售价中，则外经贸部在计算推定的出口价格时，不应扣除已缴纳的反倾销税税额。
第三十二条 外经贸部可根据《反倾销调查实地核查暂行规则》，对出口商、生产商的有关信息和材料的准确性和完整性进行实地核查。
第三十三条 期中复审无须作出初步裁决，但外经贸部应在得出初步调查结果后，按《中华人民共和国反倾销条例》第25条第二款及《反倾销调查信息披露暂行规则》，将初步调查结果及所依据的事实和理由进行披露，并应给予利害关系方不少于10日的时间提出评论和提交补充资料。
第三十四条 期中复审的初步调查结果及所依据的事实和理由一经披露后，复审申请人不得撤回申请。
第三十五条 出口商可在期中复审的初步调查结果及所依据的事实和理由披露后的15日内提出价格承诺。
如外经贸部经商国家经贸委决定接受价格承诺，应按照《中华人民共和国反倾销条例》第33条的有关规定，向国务院关税税则委员会提出建议，国务院关税税则委员会根据外经贸部的建议作出决定，由外经贸部予以公告。
第三十六条 期中复审应在复审立案之日起12个月内结束。
第三十七条 外经贸部应于复审期限届满前15日之前向国务院关税税则委员会提出保留、修改或者取消反倾销税的建议，外经贸部在复审期限届满前根据国务院关税税则委员会的决定发布公告。
第三十八条 期中复审期间，原反倾销措施继续有效。复审裁决自复审裁决公告之日起执行，不具有追溯效力。
第三十九条 在反倾销措施届满前一年内，应出口商、生产商、国内进口商申请而进行的期中复审，在反倾销措施届满时仍未完成，且国内产业并未提出期终复审申请，外经贸部也未决定自行立案进行期终复审的，外经贸部应发布公告终止期中复审，并终止反倾销措施的实施。
第四十条 在反倾销措施届满前一年内，应国内产业申请而进行的期中复审，在反倾销措施届满时仍未完成的，外经贸部可视为国内产业已经提出期终复审申请，并发布公告，开始进行期终复审。外经贸部可将期中复审与期终复审合并进行，并同时作出裁决。
第四十一条 本规则由外经贸部负责解释。
第四十二条 本规则自2002年4月15日起施行。
